Upozornění pro čtenáře a uživatele této knihy
Všechna práva vyhrazena. Žádná část této tištěné či elektronické knihy nesmí být reprodukována ani šířena v papírové, elektronické či jiné podobě bez předchozího písemného souhlasu nakladatele. Neoprávněné užití této knihy bude trestně stíháno.

Mgr. Petr Vít

Praktický právní průvodce pro neziskové organizace

Vydala Grada Publishing, a.s. 
U Průhonu 22, 170 00 Praha 7
tel.: +420 234 264 401, fax: +420 234 264 400
www.grada.cz
jako svou 5867. publikaci

Odpovědný redaktor Mgr. Petr Mušálek 
Technická redakce a sazba Milan Vokál
Formát ePub Milan Vokál
Počet stran 160
První vydání, Praha 2015

Vytiskly Tiskárny Havlíčkův Brod, a.s.

© Grada Publishing, a.s., 2015
Cover Design © fotobanka allphoto

ISBN 978-80-247-9769-4 (ePub)
ISBN 978-80-247-9768-7 (pdf)
ISBN 978-80-247-5477-2 (print)

O autorovi

Foto © Lucie Maršíková

Mgr. Petr Vít

Je absolventem Právnické fakulty Univerzity Karlovy v Praze. Problematice neziskového sektoru se věnuje od roku 2005. Do té doby pracoval v komerční sféře v oblasti financí, účetnictví a auditu. Této činnosti se vedle svých aktivit v oboru práva věnuje doposud v pozici nezávislého konzultanta.

V současnosti poskytuje konzultační služby neziskovým organizacím a pracuje též jako právník pro Nadaci Neziskovky.cz a Asociaci veřejně prospěšných organizací ČR.

Aktivně se podílí na návrzích a připomínkách k návrhům nové legislativy v různých oblastech činnosti neziskových organizací. Publikuje a přednáší.

Předmluva

Rád bych v úvodu zdůraznil, že tato příručka je psána tak, aby byla maximálně praktická a srozumitelná pro laiky. Jsem si vědom toho, že právo je disciplína složitá a pro běžného člověka zpravidla velmi obtížně uchopitelná. Snažím se proto, jak je to jen možné, psát co nejsrozumitelněji. Daní za srozumitelnost však může být – a začasté také je – určitá (někdy značná) míra zjednodušení. Pevně doufám, že mi čtenář, zejména půjde-li o odborníka, promine.

Rovněž jsem si vědom toho, že nová právní úprava, kterou přinesl nový občanský zákoník, ještě není v praxi dostatečně ukotvena, a některé, mnohdy významné otázky, zůstávají nezodpovězeny. Tam, kde se v praxi objevuje více názorů na daný problém, na to upozorňuji.

Na svých seminářích s oblibou zdůrazňuji, že neziskový sektor je extrémně náchylný k neřízenému šíření bludů – názorů nesprávných, často až nesmyslných. Pevně doufám, že tato příručka alespoň částečně přispěje k jejich rozptýlení.

↧Poznámka

K pojmu „nezisková organizace“: Považuji za nešťastné, je-li „nezisková organizace“ (správněji „nezisková právnická osoba“) pokládána za subjekt, jehož pojmovým znakem je absence zisku. Tento názor je nesprávný a ve svém důsledku až nebezpečný – nezisková organizace není charakterizována absencí zisku, ale tím, že dosažení zisku není hlavním smyslem její existence – tím je zpravidla služba určitému veřejnému zájmu. Dobře to vyjadřuje termín používaný v anglofonním prostředí – non for profit organisation. Nezisková organizace samozřejmě zisk vytvářet může, není to však jejím primárním účelem, a tento zisk, pokud je dosažen, nemá sloužit jejím zakladatelům nebo členům, nýbrž má být reinvestován zpět do její činnosti. Dalším obecně uznávaným znakem neziskové organizace, který však ve výrazu samém není vyjádřen, je její služba určitému obecnému (veřejnému) zájmu. Organizace založená čistě v soukromém zájmu určitých osob (vzájemně prospěšný spolek, dobročinná nadace), zpravidla není za neziskovou organizaci považována (byť jí striktně viděno je).

Pro účely této příručky považuji za neziskové organizace pouze subjekty soukromého práva. Neziskovou organizací tedy není příspěvková organizace. Naproti tomu neziskovou organizací vždy je právnická osoba založená podle soukromoprávních předpisů (tedy především podle NOZ), i když je jejím zakladatelem subjekt veřejné správy (tedy například obecně prospěšná společnost založená obcí nebo krajem).

1.Použité právní normy

●nový občanský zákoník

●zákon o veřejných sbírkách

●zákon o dobrovolnické službě

Nejdůležitějším právním předpisem, na který budu v dalším textu neustále odkazovat, je zákon 89/2012 Sb., (nový) občanský zákoník („NOZ“), účinný od 1. ledna 2014. NOZ je páteří soukromého práva České republiky a jednou z nejvýznamnějších právních norem, která ovlivňuje každodenní život všech jejích obyvatel. Krom jiného obsahuje právní úpravu těchto oblastí, o nichž bude dále pojednáno:

●právnických osob obecně,

●většiny právních forem neziskových organizací,

●základů smluvního práva,

●jednotlivých smluvních typů.

Další významné předpisy, na které bude dále odkazováno:

Zákon 90/2012 Sb., o obchodních korporacích („ZOK“), obsahuje právní úpravu obchodních korporací (společností a družstev), včetně sociálního družstva. Upozorňuji, že tento zákon se vztahuje pouze na sociální družstvo a ne již, jak bývá někdy mylně tvrzeno, na neziskové organizace dle NOZ.

Zákon 40/1964 Sb., („starý občanský zákoník“), upravuje mimo jiné právní postavení zájmových sdružení právnických osob. Zákon byl ke dni nabytí účinnosti NOZ zrušen, avšak stále platí pro existující zájmová sdružení právnických osob.

Zákon 227/1997 Sb., o nadacích a nadačních fondech („zákon o nadacích a nadačních fondech“), upravoval do 31. 12. 2013 právní postavení nadací a nadačních fondů – zákon byl ke dni nabytí účinnosti NOZ zrušen a právní úprava nadací a nadačních fondů přesunuta do NOZ.

Zákon 248/1995 Sb., o obecně prospěšných společnostech („zákon o o. p. s.“), upravuje právní postavení obecně prospěšných společností – tento zákon byl sice ke dni nabytí účinnosti NOZ také zrušen, stále se jím však řídí právní poměry existujících obecně prospěšných společností.

Zákon 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících právnických a fyzických osob („rejstříkový zákon“), upravuje veřejné rejstříky (obchodní rejstřík, nadační rejstřík, spolkový rejstřík atd.) a řízení o zápisech a výmazech údajů v nich uvedených.

Zákon 262/2006 Sb., zákoník práce („zákoník práce“), upravuje pracovněprávní vztahy, tj. vztahy vznikající zejména mezi zaměstnancem a zaměstnavatelem v souvislosti s výkonem závislé práce.

Zákon 586/1992 Sb., o daních z příjmů („zákon o daních z příjmů“), upravuje zdanění příjmů (ve skutečnosti mnohdy spíše zisků) fyzických a právnických osob.

Zákon 202/1990 Sb., o loteriích a jiných podobných hrách („loterijní zákon“), upravuje podmínky pořádání loterií a tombol.

Zákon 117/2001 Sb., o veřejných sbírkách („zákon o veřejných sbírkách“), upravuje pravidla pořádání veřejných sbírek.

Zákon 198/2002 Sb., o dobrovolnické službě (zákon o dobrovolnické službě“), upravuje některé vztahy související s výkonem dobrovolné práce.

↧Poznámka

Tato příručka je zpracována dle právních předpisů účinných v době jejího napsání, tedy v březnu 2015. Právní řád České republiky je ovšem všechno jiné jen ne stabilní – změny zákonů přicházejí poměrně často, v případě zákona o daních z příjmů například s železnou pravidelností každý rok. Prosím proto čtenáře, aby toto vzal laskavě v úvahu.

2.Obecně o právnických osobách (§ 118–209 NOZ)

●založení a vznik právnické osoby

●daňové výhody neziskových organizací

●použití zisku a veřejná prospěšnost

●orgány právnických osob

●hlavní a vedlejší činnost neziskové organizace, podnikání

Právnická osoba je, vedle fyzických osob, druhým ze subjektů právních vztahů – proto také někdy hovoříme o právním subjektu. Právnická osoba je právní fikcí (reálně neexistuje) a může vzniknout, změnit se nebo zaniknout pouze na základě zákona. Máme tak jednak právnické osoby, které zákon přímo zřizuje (např. Česká televize, státní fondy, popř. řada jiných veřejnoprávních subjektů), nebo ty, jejichž založení zákon umožňuje (to jsou ty, o nichž bude dále pojednáváno).

↧Poznámka

Soukromé právo upravuje styk soukromých (vzájemně sobě rovných) osob. Veřejné právo naproti tomu upravuje styk jednotlivce (fyzické i právnické osoby) s orgány veřejné moci. Obě tyto oblasti se navzájem prolínají, v zásadě jsou však odděleny.

Podotýkám, že ne všechny vztahy mezi jednotlivcem a orgánem veřejné moci (státem, krajem, obcí aj.) jsou veřejnoprávní povahy. Pokud např. stát nakupuje od soukromého dodavatele automobil, jde o vztah soukromoprávní, protože v tomto případě jsou si obě strany navzájem rovny, byť jednou z nich je stát.

2.1Dělení právnických osob

Podle své povahy se právnické osoby dělí na tři základní skupiny:

●Korporace jsou sdružením osob (společníků, členů apod.) – hovoříme také o subjektech s osobním substrátem. Patří mezi ně všechny subjekty podle ZOK (obchodní společnosti a družstva), a dále spolky dle NOZ a zájmová sdružení právnických osob podle starého občanského zákoníku.

●Fundace jsou (účelovým) sdružením majetku – subjekty s majetkovým substrátem. Patří mezi ně nadace a nadační fondy podle NOZ.

●Ústavy se nacházejí na pomezí mezi předchozími skupinami – jsou charakterizovány jak osobní složkou (zaměstnanci), tak složkou majetkovou (vklad zakladatelů). Patří mezi ně obecně prospěšné společnosti dle zákona o o. p. s. a ústavy dle NOZ.

2.2Založení a vznik právnické osoby

Pro zakladatelské právní jednání (zakládací listinu, stanovy aj.) se vyžaduje písemná forma. U nadace a ústavu se navíc vyžaduje forma veřejné listiny (notářského zápisu). Tam, kde není vyžadována forma veřejné listiny, se někdy vyžaduje alespoň listina s úředně ověřenými podpisy. Stejná forma je vyžadována pro změnu zakladatelského právního jednání.

Pro přehlednost uvádím přehled požadované formy zakladatelského právního jednání:

●nadace a ústavy: notářský zápis,

●nadační fondy: zakládací listina s úředně ověřenými podpisy,

●spolky: stanovy nebo zápis z ustavující členské schůze bez ověření podpisů.

Specifický případ představují obecně prospěšné společnosti – má-li společnost jediného zakladatele, vyžaduje změna zakladatelského právního jednání formu notářského zápisu. Pokud je však zakladatelů více, postačí listina s úředně ověřenými podpisy.

Založení a vznik právnické osoby nespadají časově v jedno – nejprve je sepsáno zakladatelské právní jednání (tím dochází k založení právnické osoby) a teprve následně (odstup může být v řádu týdnů až měsíců) dochází k zápisu do rejstříku, a tím i k jejímu vzniku.

Za právnickou osobu lze ovšem jednat (např. uzavřít kupní smlouvu) již před jejím vznikem (logicky ovšem až po založení). Kdo takto jedná – zpravidla zakladatel nebo člen orgánu dané osoby – je z daného jednání oprávněn a zavázán sám. Právnická osoba může účinky těchto jednání pro sebe do tří měsíců od svého vzniku převzít; v takovém případě platí, že je z těchto jednání oprávněna a zavázána od počátku.

2.3Název právnické osoby

Zákon stanoví následující „parametry“ názvu právnické osoby:

●nesmí být klamavý,

●musí danou osobu dostatečně odlišit od jiné právnické osoby,

●musí obsahovat označení právní formy.

Název právnické osoby je klamavý, je-li způsobilý vyvolat klamný dojem o její povaze. Typicky klamavým je použití označení jedné právní formy pro jinou (např. slova „spolek“ pro ústav či nadaci).

K dostatečnému odlišení názvu jedné právnické osoby od jiné nepostačuje odlišné označení právní formy. Název nesmí obsahovat příznačný prvek názvu jiné právnické osoby, ledaže je pro to důvod v jejich vzájemném vztahu.

Posouzení, je-li název v souladu s právní úpravou, provádějí v praxi rejstříkové soudy v řízení o zápisu názvu do veřejného rejstříku. Pokud název právnické osoby podle mínění soudu není v souladu se zákonem, bude návrh na jeho zápis do veřejného rejstříku nejspíše odmítnut. Jde-li o zápis nově vzniklé právnické osoby (tedy ne o změnu názvu osoby již existující), znamená to, že daná osoba vůbec nevznikne (a pokud ano, bude se tak muset stát pod jiným názvem).

Ve veřejném rejstříku existuje obchodní společnost „Konvalinka, s. r. o.“. Nelze tedy jinou osobu nazvat „Konvalinka, z. s.“, ani „Nadace Konvalinka“, neboť by šlo o zaměnitelné názvy. Výjimkou by byl případ, kdy by „Nadace Konvalinka“ byla založena zmíněnou obchodní společností „Konvalinka, s. r. o.“ – v tomto případě by zde totiž byl dán onen zvláštní vzájemný vztah právnických osob.

↧Poznámka

Osobně se domnívám, že zaměnitelný (a tedy nepřípustný) je z hlediska zákona i název odlišený pouze označením města či země, tedy že by neměly existovat dvojice (např.) „Konvalinka, z. s.“ a „Konvalinka Praha, z. s.“, není-li mezi nimi vzájemný vztah. Totéž platí pro hypotetickou dvojici „Konvalinka, z. s.“ a „Konvalinka Česká republika, z. s.“. V praxi však soudy tyto názvy za zaměnitelné obvykle nepovažují.

Rozhodovací praxe rejstříkových soudů je v případě neziskových organizací provázena dlouhodobou rozporností. Je zcela běžné, že soudy rozhodují o obdobných věcech různě, což platí dokonce i pro různé úředníky téhož soudu. V této souvislosti upozorňuji na panující mylnou představu, že zápisem čehokoli do veřejného rejstříku soud aprobuje správnost právního jednání, jež k tomu bylo podkladem – jinými slovy, neziskové organizace se často domnívají, že pokud soud bez námitek zapíše například spolek do rejstříku, znamená to, že jeho stanovy jsou v souladu se zákonem. To je představa sice líbivá, leč zcela bludná – soud předložené dokumenty zkoumá jen do té míry, zda řádně dokládají skutečnost, která se požaduje zapsat (tedy konkrétně u stanov především to, zda splňují minimální nutné náležitosti dané zákonem). Jejich celkovou správnost zásadně nepřezkoumává a rozhodně ji neaprobuje. Neboli to, že soud zapsal spolek nebo jakoukoli jinou právnickou osobu do rejstříku, naprosto neznamená, že by její zakladatelské právní jednání nemohlo být plné chyb…

2.4Sídlo právnické osoby

Každá právnická osoba musí mít sídlo, které se zapisuje do rejstříku. Zákon stanoví, že nenaruší-li to klid a pořádek v domě, může být sídlo i v bytě. Je otázkou, jak se bude reálně aplikovat ustanovení „nenaruší-li to klid a pořádek v domě“ – osobně to považuji spíše za proklamativní „výkřik“ zákonodárce než za reálně použitelnou součást právní normy. Setrvejme tedy na tom, že sídlo právnické osoby může být v bytě.

V zakladatelském právním jednání právnické osoby lze uvést sídlo pouze uvedením obce (města). Konkrétní adresa sídla pak může být určena rozhodnutím orgánu právnické osoby i bez toho, aby bylo nutno měnit zakladatelské právní jednání. Zvláště praktické to je tam, kde zakladatelské právní jednání musí mít formu notářského zápisu (nadace, ústavy) – změna takového zakladatelského právního jednání je logicky nákladnější.

K zápisu sídla právnické osoby do veřejného rejstříku je třeba výslovného písemného souhlasu s umístěním sídla uděleného vlastníkem dané nemovitosti (podpis musí být úředně ověřen). Souhlas dává vlastník zapsaný v katastru nemovitostí (u družstevních bytů jde o příslušné bytové družstvo). Soudu není radno předkládat nájemní či jinou smlouvu opravňující k užívání sídla, protože tato smlouva zpravidla nesplňuje náležitosti popsaného souhlasu.

2.5Hlavní a vedlejší činnost právnické osoby

České právo na řadě míst rozlišuje mezi hlavní a vedlejší (někdy také doplňkovou či hospodářskou) činností „neziskové“ právnické osoby. Např.:

●zákon o daních z příjmů rozlišuje z hlediska zdanění zisk (rozdíl mezi příjmy a výdaji) z hlavní a vedlejší činnosti;

●obsah hlavní činnosti poplatníka daně z příjmů má vliv na možnost získání statusu tzv. veřejně prospěšného poplatníka (viz k tomu příslušnou kapitolu);

●některým osobám je v rámci hlavní činnosti zakázáno podnikat, eventuálně vykonávat jinou výdělečnou činnost (spolky, nadace);

●každá nezisková právnická osoba je povinna ve svém účetnictví oddělovat náklady a výnosy (příjmy a výdaje) z hlavní a vedlejší činnosti.

Již z uvedeného neúplného výčtu je patrné, že správné rozlišení hlavní a vedlejší činnosti je pro neziskovou organizaci naprosto klíčové. Přitom však právní řád pohříchu neobsahuje žádnou ucelenou definici takto významných právních pojmů.

Aniž bych měl v úmyslu čtenáře nudit dlouhými právními úvahami, pokusím se předestřít jednu z možných definic, kterou sám považuji za nejkorektnější. Upozorňuji, že na problém rozlišení hlavní a vedlejší činnosti existuje mnoho protichůdných názorů a shoda se hledá jen velmi obtížně.

Hlavní činnost neziskové organizace podle Petra Víta je tedy taková činnost, která splňuje zároveň následující podmínky:

●je v souladu s posláním (případně účelem) organizace a představuje naplňování tohoto poslání (účelu) a zároveň

●je skutečně činností hlavní – svou spotřebou materiálních a lidských zdrojů organizace převyšuje případnou činnost vedlejší.

První podmínku nelze považovat za splněnou v případě činnosti, která je ryze podnikatelské povahy, ale generuje finanční zdroje pro uskutečňování hlavní činnosti – toto je naopak typický znak činnosti vedlejší.

Splnění druhé podmínky je třeba posuzovat shovívavě, nicméně lze si představit extrémní případy, kde by skutečně údajná „vedlejší“ podnikatelská činnost byla ve skutečnosti do té míry dominantní, že by zcela zjevně převážila nad činností „hlavní“ – takovou organizaci samozřejmě vůbec nelze považovat za sloužící naplnění veřejně prospěšného poslání, nýbrž je nutno ji označit za čistě výdělečnou.

2.6Podnikání

Stejně jako hlavní a vedlejší činnost má i pojem „podnikání“ pro neziskový sektor zásadní význam, a to z důvodu již výše naznačeného – některé právní formy nesmějí v rámci své hlavní činnosti podnikat, osoby podnikající v hlavní činnosti nejsou veřejně prospěšnými poplatníky.

Podnikání, respektive podnikatele, definuje NOZ v § 420 odst. 1 takto: „Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele.“

Nejpodstatnější v uvedené definici jsou soustavnost (činnost není vykonávána jen nahodile), a především účel dosažení zisku – podnikáním je tedy při splnění ostatních podmínek každá činnost, která má za účel dosažení zisku – přitom pojem „účel“ je třeba vykládat extenzivně – tedy činnost je vykonávána za účelem dosažení zisku i tehdy, jestliže se počítá se ziskem alespoň jako s možností. Není přitom vůbec podstatné, zda je zisk reálně dosahován – podstatný je pouze účel, nikoli výsledek.

Zákon přitom rovněž nerozlišuje, zda daná činnost je vykonávána pouze za účelem dosažení zisku, nebo zda sleduje také jiný účel. Tento nedostatek bohužel způsobuje, že tzv. sociální podnikání, tedy činnost, která je vedle dosažení zisku motivována také dosažením jiného, zpravidla veřejně prospěšného cíle, je z pohledu NOZ považována za podnikání jako každé jiné, se všemi z toho plynoucími důsledky.

Každou činnost organizace je při posuzování její povahy třeba posuzovat odděleně. Pro posouzení účelu dosažení zisku není přitom významné, jak je s takovým ziskem následně naloženo. Činnost je posuzována jako provozovaná za účelem dosažení zisku i tehdy, je-li zisk reinvestován zpět do činnosti organizace (což je ostatně pro většinu neziskových organizací povinné).

Protože se jedná o složitou (a navíc velmi kontroverzní) problematiku, dovolím si následně uvést několik příkladů.

Organizace pořádá každý rok v létě jeden dětský tábor, na který se již od jara připravuje. Zisk z poplatků rodičů pokryje náklady tábora a určitá částka pravidelně zbývá (a rozpočet tábora s tím počítá): jde jednoznačně o podnikání, neboť je zde znak soustavnosti i znak účelu dosažení zisku). Soudy opakovaně judikovaly v tom smyslu, že soustavnost je opakem nahodilosti a k jejímu dosažení není nutná určitá minimální frekvence výkonu činnosti.

Organizace provozuje tréninkovou kavárnu, která hospodaří se ztrátou, přitom s touto ztrátou je v jejím rozpočtu počítáno (náklady na mzdy jsou dotovány ze strany úřadu práce): nejde o podnikání, neboť zde není účel dosažení zisku.

↧Poznámka

↧Poznámka

2.7Daňové výhody neziskových organizací

2.7.1Veřejně prospěšný poplatník

●obchodní korporace dle ZOK;

●dobročinná nadace.

2.7.2Stručný přehled pravidel zdanění příjmů prospěšného poplatníka

↧Úvodní poznámka

K daňovému základu veřejně prospěšného poplatníka

↧Poznámka

●reklamy,

Osvobození některých příjmů neziskové organizace

Položka odčitatelná od základu daně

2.8Použití zisku neziskové organizace

2.9Veřejná prospěšnost

2.10Orgány právnické osoby

2.10.1Obecně o orgánech právnických osob

2.10.2Působnost orgánů právnické osoby

2.10.3Odpovědnost člena orgánu právnické osoby

2.10.4Odměňování členů orgánů

2.10.5Jednání za právnickou osobu

2.11Zrušení právnické osoby

2.12Zamyšlení nad změnou zakladatele právnické osoby

2.13Neziskové organizace a nová právní úprava

2.13.1Dopad na právnické osoby obecně

2.13.2Spolky

2.13.3Nadace a nadační fondy

2.13.4Obecně prospěšné společnosti

2.13.5Zájmová sdružení právnických osob

2.13.6Povinnosti plynoucí z rejstříkového zákona

●účel;

2.14Hodnocení spolehlivosti neziskových organizací