Upozornění pro čtenáře a uživatele této knihy
Všechna práva vyhrazena. Žádná část této tištěné či elektronické knihy nesmí být reprodukována ani šířena v papírové, elektronické či jiné podobě bez předchozího písemného souhlasu nakladatele. Neoprávněné užití této knihy bude trestně stíháno.

JUDr. Ing. Tomáš Moravec, Ph.D., Ing. Lucie Andreisová, Ph.D.

Obchodní společnosti pohledem Corporate Governance

Vydala Grada Publishing, a.s.
U Průhonu 22, 170 00  Praha 7
tel.: +420 234 264 401, fax: +420 234 264 400
www.grada.cz
jako svou 7 990. publikaci

Realizace obálky Vojtěch Kočí
Sazba a zlom Jan Šístek
Formát ePub Jan Šístek
Odpovědná redaktorka Ing. Michaela Průšová
Počet stran 312
První vydání, Praha 2021

Vytiskla TISKÁRNA V RÁJI, s.r.o., Pardubice

© Grada Publishing, a.s., 2021

ISBN 978-80-271-4169-2 (ePub)
ISBN 978-80-271-4168-5 (pdf)
ISBN 978-80-271-1217-3 (print)

O autorech

Ing. Lucie Andreisová, Ph.D.

Je absolventkou magisterského studijního programu Podnikání a právo na FMV VŠE v Praze. Na KPEP, kde od roku 2012 aktivně přednáší, dokončila v roce 2017 doktorský studijní program Obchodní a mezinárodní hospodářské právo s užším zaměřením na řízení a správu obchodních korporací a jejich vnitřní kontrolní mechanismy. Této problematice se rovněž věnuje ve své profesní praxi, kdy po dobu přibližně pěti let zastřešovala agendu compliance, corporate governance a následně také řízení podnikatelských rizik ve společnosti Vodafone Czech Republic. V roce 2015 rovněž působila na pozici senior compliance specialistky v odboru Compliance společnosti Komerční banka, a v letech 2017–2018 pak na pozici compliance manažerky ve Vodafone Group, britské centrále Vodafone v Londýně. Aktuálně je zaměstnána na pozici ředitelky compliance a etiky pro region střední Evropy ve společnosti Tesco Stores, kde v minulosti rovněž působila jako vedoucí manažerka IT bezpečnosti a bezpečnosti informací. Od roku 2017 je odbornou asistentkou na KPEP a členkou mezinárodní compliance asociace. Na ICA v roce 2018 ukončila roční postgraduální studium zakončené získáním profesní certifikace „ICA UK Advanced Diploma in Governance, Risk and Compliance“.

JUDr. Ing. Tomáš Moravec, Ph.D.

Je absolventem Právnické fakulty UK v Praze a Vysoké školy ekonomické v Praze. Je odborným asistentem na Vysoké škole ekonomické, Katedře podnikového a evropského práva a dále působí v advokacii, kde je jeho hlavní pracovní náplní problematika obchodního, insolvenčního a exekučního práva. Zkušenosti získával i v podnikové sféře, kde působil v orgánech několika obchodních společností. Také je autorem několika článků z oblasti obchodního práva, insolvenčního práva a spoluautorem komentáře k insolvenčnímu zákonu.

Autorská poznámka:

Tato monografie vznikla v rámci řešení projektu IGA VŠE, F2/14/2019 Pět let po rekodifikaci – pět let zkušeností, inspirací a otázek.

Předmluva

Problematika dobré správy společností se prolíná různými oblastmi právních odvětví, přičemž se nejvíce dotýká korporačního práva. Publikace přináší náhled na problematiku jednotlivých obchodních společností a následně podrobně přibližuje problematiku corporate governance a compliance ve vzájemných souvislostech. Publikace pojednává o právní úpravě jednotlivých typů obchodních společností, aby byl najisto postaven právní rámec a pravidla, která mají být dodržována v rámci principů dobré správy a která je potřeba zahrnout do programů compliance. I když se primárně hovoří o tom, že pravidla corporate governance se týkají kapitálových společností, problematika péče řádného hospodáře a dodržování právních či etických pravidel nebo deliktní odpovědnost v rámci oblasti compliance dopadá i na společnosti osobní.

Cílem publikace je nastínit základní úpravu korporačního práva dopadající na obchodní společnosti a doplnit tuto úpravu o problematiku dobré správy korporací a compliance. V první části je podán přehled o základních institutech korporačního práva, následují osobní společnosti a kapitálové společnosti. Autoři považovali za žádoucí nejprve vymezit základní legislativní úpravu obchodních společností a následně pojednat o problematice corporate governance a problematice compliance. S ohledem na rozsah publikace není podán zevrubný výklad o všech oblastech korporačního práva, ale o těch, které považují za stěžejní i s dopadem na problematiku corporate governance.

Publikace vychází z novel účinných k 1. 1. 2021 a předpisů zasahujících do této oblasti. Oproti klasickým publikacím na toto téma staví na praktických zkušenostech autorů v daných oblastech.

Publikace je určena široké odborné veřejnosti zabývající se problematikou obchodních společností a dobré správy společností. Důraz klade také na problematiku compliance a jednotlivé oblasti vzájemně propojuje.

Praha, leden 2021

Seznam zkratek

AICPA – American Institute of Certified Public Accountants

AML – Anti-Money Laundering (prevence praní špinavých peněz)

BJR – Pravidlo podnikatelského úsudku (business judgement rule)

BOZP – Bezpečnost a ochrana zdraví při práci

Britský zákon o obchodních společnostech z roku 1985 – Companies Act 1985

Britský zákon o obchodních společnostech z roku 2006 – Companies Act 2006

CDDA – Company Directors Disqualification Act 1986 (britský zákon o diskvalifikaci ředitelů z roku 1986)

CEO – Chief Executive Officer (generální ředitel)

CFO – Chief Financial Officer (finanční ředitel)

CFT – Counter Financing of Terrorism (boj proti financování terorismu)

CLR – Company Law Review (řídící skupina pro projednávání britského zákona o obchodních společnostech z roku 2006)

CM – Consequence Management (řízení následků porušení aplikovatelných pravidel a předpisů)

EK – Evropská komise

ERM – Enterprise Risk Management (řízení podnikatelských rizik)

EU (Unie) – Evropská unie

FCPA – Foreign Corrupt Practices Act (americký protikorupční zákon)

FRC – Financial Reporting Council (britský regulátor corporate governance)

FSGO – The Federal Sentencing Guidelines for Organizations

Hospodářský zákoník – Zákon č. 109/1964 Sb., hospodářský zákoník, ve znění pozdějších předpisů

HR – Human Resources (lidské zdroje)

IT – Information Technology

Nejvyšší soud – Nejvyšší soud České republiky

ObčZ (občanský zákoník) – Zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník, ve znění pozdějších předpisů

ObchZ (obchodní zákoník) – Zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů

OECD – Organisation for Economic Cooperation and Development (Organizace pro hospodářskou spolupráci a rozvoj)

OZ – Zákon č. 40/1964, občanský zákoník, ve znění pozdějších předpisů

Rejstříkový zákon – Zákon č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících právnických a fyzických osob a o evidenci svěřenských fondů, ve znění pozdějších předpisů

ŘKS – Řídicí a kontrolní systém

Sb. – Sbírka zákonů České republiky

SEC – Securities and Exchange Commission (americká dohledová instituce)

SOX – Americký Sarbanes-Oxley Act

Sp. zn. – Spisová značka

Trestní řád (TŘ) – Zákon č. 141/1961 Sb., o trestním řízení soudním (trestní řád), ve znění pozdějších předpisů

Trestní zákoník (TZ) – Zákon č. 40/2009 Sb., trestní zákoník, ve znění pozdějších předpisů

UK – United Kingdom

ÚOHS – Úřad pro ochranu hospodářské soutěže

USA – United States of America

USD – Americký dolar

USSC – United States Sentencing Commission

Ústava ČR – Zákon č. 1/1993 Sb., Ústava České republiky, ve znění pozdějších předpisů

Zákon o auditorech – Zákon č. 93/2009 Sb., o auditorech a o změně některých zákonů (zákon o auditorech), ve znění pozdějších předpisů

Zákon o ochraně hospodářské soutěže – Zákon č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže, ve znění pozdějších předpisů

Zákon o ochraně osobních údajů – Zákon č. 101/2000 Sb., o ochraně osobních údajů a o změně některých zákonů, ve znění pozdějších předpisů

Zákoník práce – Zákon č. 262/2006 Sb., zákoník práce, ve znění pozdějších předpisů

ZOK (Zákon o obchodních korporacích) – Zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích), ve znění pozdějších předpisů

ZTOPO (zákon o trestní odpovědnosti právnických osob) – Zákon č. 418/2011 Sb., o trestní odpovědnosti právnických osob a řízení proti nim, ve znění pozdějších předpisů

Zvláštní korporace – Obchodní korporace se zvláštním právním režimem

1.Pojem a povaha obchodních společností

Obchodní společnosti patří spolu s družstvy mezi obchodní korporace ve smyslu § 1 ZOK. V rámci členění tvoří obchodní korporace se spolky korporace, což jsou společenství osob. Korporace jsou jedním z druhů právnických osob. I na právnickou osobu tvořenou jediným členem se hledí jako na korporaci. Právě i toto členění musíme zdůraznit, jelikož pak souvisí s aplikací jednotlivých ustanoveních jak na obchodní společnosti, tak na principy dobré správy a compliance.

Právnická osoba je v současném zákonu o obchodních korporacích založena na fikční teorii.1 Právnická osoba je totiž organizovaný útvar, o kterém zákon stanoví, že má právní osobnost, nebo jehož právní osobnost zákon uzná. Jedná se tak o právem vytvořený subjekt, který má právní osobnost od svého vzniku do svého zániku. Jednou ze základních povinností právnických osob je povinnost vést spolehlivé záznamy o svých majetkových poměrech, i když nejsou povinny vést účetnictví. Podle povahy právnické osoby pak bude odpovídat příslušná evidence majetkových poměrů či na tuto evidenci budou dopadat zvláštní předpisy, jako je zákon o dani z příjmu fyzických a právnických osob nebo zákon o účetnictví.

V rámci právní úpravy právnických osob je nutno zmínit základní princip oddělení majetku členů právnické osoby a majetku ve vlastnictví členů právnické osoby, kterou u obchodních společností vyjadřuje § 1 odst. 2 ZOK.2 Společníci jednotlivých obchodních společností tedy nejsou podílovými spoluvlastníky (spolumajiteli) majetku obchodní společnosti, ale jejich vztah k obchodní společnosti a k jejímu majetku je vymezen souborem práv a povinností plynoucích z účasti ve společnosti.

Okamžik vzniku právnické osoby je pojen se zápisem do příslušného rejstříku podle § 120 ObčZ, což je v případě obchodních společností obchodní rejstřík. Se zápisem právnické osoby do obchodního rejstříku se pojí principy, na kterých jsou zápisy založeny. Jedná se o princip formální publicity, tedy že soud uveřejní údaje o zapsané osobě a listiny uložené ve sbírce listin způsobem umožňujícím dálkový přístup a umožní získat úředně ověřený elektronický opis. Dále platí princip materiální publicity, na základě kterého nemůže proti osobě, která jedná v důvěře o údaji zapsaném do obchodního rejstříku, namítnout ten, jehož se zápis týká, že zápis neodpovídá skutečnosti. Údaje a obsah listin, jejichž zveřejnění zákon ukládá, může zapsaná osoba namítat vůči třetím osobám až od okamžiku jejich zveřejnění, ledaže by prokázala, že třetí osobě byly známy dříve. Těchto údajů a obsahu listin se však zapsaná osoba nemůže dovolávat u jednání uskutečněných do šestnáctého dne po zveřejnění, jestliže třetí osoba prokáže, že o nich nemohla vědět.

Vznik právnické osoby probíhá ve dvou fázích, a to nejprve ustavení a následně vznik. Právnickou osobu lze ustavit zakladatelským právním jednáním, zákonem, rozhodnutím orgánu veřejné moci, popřípadě jiným způsobem, který stanoví jiný právní předpis. Zakladatelské právní jednání určí alespoň název, sídlo právnické osoby, předmět činnosti, jaký má právnická osoba statutární orgán a jak se vytváří, nestanoví-li to zákon přímo. Určí též, kdo jsou první členové statutárního orgánu. Pro zakladatelské právní jednání se vyžaduje písemná forma. Právnická osoba vzniká dnem zápisu do veřejného rejstříku. V případě, že je právnická osoba zřízena zákonem, vzniká dnem nabytí jeho účinnosti, nestanoví-li zákon den pozdější.

Při ustavení, resp. založení obchodních společností je nutno vymezit základní znaky právnické osoby. Znakem právnických osob je název, který musí odlišit právnickou osobu od jiné osoby a obsahovat označení její právní formy a nesmí být klamavý. U obchodních společností se název zapsaný do obchodního rejstříku označuje pojmem obchodní firma. Název může obsahovat jméno člověka, k němuž má právnická osoba zvláštní vztah. Je-li člověk živ, lze užít jeho jméno v názvu právnické osoby jen s jeho souhlasem. Dále je nutno vymezit sídlo, a to adresou nebo alespoň označením obce, ve které bude umístěno v zakladatelském jednání. Nenaruší-li to klid a pořádek v domě, může být sídlo i v bytě. Každý se může dovolat skutečného sídla právnické osoby. Sídlo je možné i přemístit za splnění zákonných podmínek do zahraničí nebo ze zahraničí na území České republiky.

Fakultativně může být určen účel právnickou osobu, kterou lze ustavit ve veřejném nebo v soukromém zájmu. Tato její povaha se posuzuje podle hlavní činnosti právnické osoby.

Právnická osoba může jednat i před svým vznikem. Osoba, která takto jedná za právnickou osobu, je z jednání zavázána sama a právnická osoba může do tří měsíců od svého vzniku takováto jednání převzít. V takovém případě platí, že je z těchto jednání oprávněna a zavázána od počátku právnická osoba. Následně právnická osoba musí dát najevo, že tak učinila. Tato jednání je nutno posuzovat i prizmatem dobré správy, jednak osoba jednající za společnost před vznikem musí dodržet příslušná pravidla a taktéž i osoby schvalující, zda má obchodní společnost tato jednání převzít.

Po vzniku právnické osoby se nelze domáhat určení, že nevznikla, a nelze z toho důvodu zrušit zápis právnické osoby do veřejného rejstříku. Pokud došlo při založení právnické osoby k chybě, může být prohlášena za neplatnou. Právnickou osobu, tedy i obchodní společnost lze podle § 129 ObčZ prohlásit za neplatnou tehdy, když:

– zakladatelské právní jednání chybí

– zakladatelské právní jednání nemá náležitosti nezbytné pro právní existenci právnické osoby, kterými jsou pro obchodní společnost uvedení:

• obchodní firmy,

• výše vkladů,

• celkové výše upsaného základního kapitálu a

• předmětu podnikání nebo činnosti,

– právnická osoba je založena za nezákonným účelem, přičemž nesmí být založena za účelem

• popření nebo omezení osobních, politických nebo jiných práv osob pro jejich národnost, pohlaví, rasu, původ, politické nebo jiné smýšlení, náboženské vyznání a sociální postavení,

• rozněcování nenávisti a nesnášenlivosti,

• podpora násilí nebo

• řízení orgánu veřejné moci nebo výkonu veřejné správy bez zákonného zmocnění.

– právnickou osobu založilo méně osob, než je k tomu podle zákona třeba.

Zákon o obchodních korporacích doplňuje ustanovení o neplatnosti obchodní korporace o další důvody a prohlásí obchodní společnost za neplatnou v případě:

– nebyla-li společenská forma pořízena v předepsané formě, u osobních společností s úředně ověřenými podpisy a u kapitálových společností ve formě notářského zápisu,

– nebyla-li dodržena ustanovení o výši nejnižšího splacení základního kapitálu, nebo

– zjistí-li nezpůsobilost k právním jednáním všech zakládajících společníků.

Právní osobnost zaniká se zánikem právnické osoby. Zániku právnické osoby musí předcházet její zrušení.

Právnická osoba se zrušuje právním jednáním, uplynutím doby, rozhodnutím orgánu veřejné moci nebo dosažením účelu, pro který byla ustavena, a z dalších důvodů stanovených zákonem. O dobrovolném zrušení rozhoduje příslušný orgán, u obchodních společností to je nejvyšší orgán.

Zrušení právnické osoby může proběhnout s likvidací, nebo na základě přeměny. Účelem likvidace je vypořádat majetek zrušené právnické osoby (likvidační podstatu), vyrovnat dluhy věřitelům a naložit s čistým majetkovým zůstatkem, jenž vyplyne z likvidace (s likvidačním zůstatkem), podle zákona. Přeměnou se na základě zákona o přeměnách obchodních společností a družstev rozumí fúze společnosti nebo družstva, rozdělení společnosti, převod jmění na společníka, změna právní formy a přeshraniční přemístění sídla.

Soud na návrh toho, kdo na tom osvědčí právní zájem, nebo i bez návrhu, zruší právnickou osobu a nařídí její likvidaci, jestliže:

– vyvíjí nezákonnou činnost v takové míře, že to závažným způsobem narušuje veřejný pořádek,

– již nadále nesplňuje předpoklady vyžadované pro vznik právnické osoby zákonem,

– nemá déle než dva roky statutární orgán schopný usnášet se, nebo

– tak stanoví zákon.

Prohlášení likvidace na základě rozhodnutí soudu je sankcí za porušování zákonných povinností a v tomto případě nelze likvidaci na návrh společníků zrušit. Možným řešením je, že likvidovaná společnost projde procesem přeměny. Pravděpodobné bude, že společnost zrušená na základě rozhodnutí nebude dodržovat ani etická pravidla corporate governance či compliance, jinak by nemohla vyvíjet protiprávní činnost.

Zákon o obchodních korporací rozšiřuje u obchodních společností okruh osob, které mohou podat návrh na zrušení společnosti, a okruh důvodů, pro které může soud nařídit likvidaci. Návrh může podat i státního zastupitelství, pokud na tom shledá závažný veřejný zájem. Soud nařídí likvidaci obchodní společnosti také v případě, že:

– pozbyla všechna podnikatelská oprávnění; to neplatí, byla-li založena i za účelem správy vlastního majetku nebo za jiným účelem než podnikání,

– není schopna po dobu delší než 1 rok vykonávat svou činnost a plnit tak svůj účel,

– nemůže vykonávat svou činnost pro nepřekonatelné rozpory mezi společníky, nebo

– provozuje činnost, kterou podle jiného právního předpisu mohou vykonávat jen fyzické osoby, bez pomoci těchto osob.

Umožňuje-li zákon soudu zrušit právnickou osobu z důvodu, který lze odstranit, soud jí před vydáním rozhodnutí stanoví přiměřenou lhůtu k odstranění nedostatků. Konečnou zprávu o průběhu likvidace, návrh na použití likvidačního zůstatku a účetní závěrku předloží likvidátor také nejvyššímu orgánu obchodní společnosti.

Právnická osoba zapsaná do veřejného rejstříku zaniká dnem výmazu z veřejného rejstříku. Právnická osoba, která nepodléhá zápisu do veřejného rejstříku, zaniká skončením likvidace. Při likvidaci je hlavní postavou likvidátor, který nabývá působnosti statutárního orgánu okamžikem svého povolání. Za řádný výkon funkce likvidátor odpovídá stejně jako člen statutárního orgánu.

Jak bylo řečeno výše, obchodní společnosti patří do skupiny právnických osob, které jsou založeny na společenství osob, tedy korporací. V rámci důvodové zprávy je korporace chápána jako otevřená struktura vystavěná na bázi obligace, tedy jako struktura proměnná, a cílem regulace je zajistit její fungování a dále ochranu slabších nebo méně informovaných stran (minority, věřitelé). Tyto principy se promítají jednak v povinnosti loajality ke korporaci, kdy se její člen vůči korporaci zavazuje chovat čestně a zachovávat její vnitřní řád. Na druhou stranu korporace nesmí svého člena bezdůvodně zvýhodňovat ani znevýhodňovat a musí šetřit jeho členská práva i oprávněné zájmy. V případě zneužití hlasovacího práva k újmě celku může soud na návrh toho, kdo prokáže právní zájem, rozhodnout, že k hlasu tohoto člena nebude pro určitý případ přihlížet. Návrh je nutno podat v prekluzivní lhůtě tří měsíců ode dne, kdy k zneužití hlasu došlo.

Shodné postavení společníků zohledňuje taktéž princip reflexní náhrady škody, kdy domáhá-li se člen korporace náhrady škody, lze povinnost nahradit škodu škůdci uložit jen vůči korporaci, zejména pokud je dostatečně zřejmé, že se takovým opatřením vyrovná i škoda na znehodnocené účasti.

Korporace se dělí na spolky upravené v ustanovení § 214 a násl. ObčZ, zakládané primárně za nepodnikatelským účelem, a obchodní korporace upravené v zákoně o obchodních korporacích, zakládané za účelem podnikatelským. Korporace jakožto samostatné entity je nutno odlišovat i od societ, tedy společností, které nemají samostatnou právní subjektivitu. V českém právním řádu societu představuje společnost upravená v ustanoveních § 2716 a následujících ObčZ, kdy se sdružuje několik osob za společným účelem činnosti nebo věci, a dále tichá společnost upravená v ustanoveních § 2747 a násl. ObčZ, ve které se tichý společník zavazuje ke vkladu, kterým se bude podílet po celou dobu trvání tiché společnosti na výsledcích podnikání podnikatele, a podnikatel se zavazuje platit tichému společníkovi podíl na zisku.

Obchodní korporace jsou obchodní společnosti a družstva. Obchodní společnosti jsou uzavřená společenství osob na rozdíl od družstev, která se považují za otevřená společenství osob. Základním kritériem je možnost přijmout nového společníka bez změny stanov při splnění stanovených podmínek.

Zákon o obchodních korporacích reguluje čtyři typy obchodních společností, které dělí na dvě kategorie, a to osobní a kapitálové. Osobními společnostmi jsou veřejná obchodní společnost a komanditní společnost. Kapitálovými společnostmi jsou společnost s ručením omezeným a akciová společnost. Nadnárodními obchodními společnostmi jsou evropská společnost a evropské hospodářské zájmové sdružení.

V rámci korporace je nutno vymezit i předmět činnosti. Činnosti, které podle jiného právního předpisu mohou vykonávat pouze fyzické osoby, mohou být předmětem podnikání nebo činnosti obchodní korporace, pokud tato činnost bude vykonávána pomocí osob, které jsou k tomu oprávněny podle jiného právního předpisu. Odpovědnost těchto osob podle jiných právních předpisů není dotčena. S podnikatelskou činností souvisí provozování obchodního závodu, který se ve smyslu občanského zákoníku považuje za věc hromadnou. Obchodní závod je organizovaný soubor jmění, který podnikatel vytvořil a který z jeho vůle slouží k provozování jeho činnosti. Jmění tvoří souhrn majetku a dluhů. Platí domněnka, že závod tvoří vše, co zpravidla slouží k jeho provozu. Závod může být členěn na pobočky, přičemž pobočka je taková část závodu, která vykazuje hospodářskou a funkční samostatnost a o které podnikatel rozhodl, že bude pobočkou.

1 Černá, S., Štenglová, I., Pelikánová, I. a kol. Právo obchodních korporací. 1. vydání. Praha: Wolters Kluwer, 2015, s. 39.

2 Srov. rozsudek Nejvyššího soudu sp. zn. 25 Cdo 4185/2014, ze dne 8. 4. 2015 nebo usnesení Nejvyššího soudu sp. zn. 5 Tdo 54/2015, ze dne 18. 2. 2015.

2.Právní úprava obchodních společností

Právo je soubor pravidel chování, která jsou závazná a vynutitelná, vytvořený státem v určité době a ve zvláštní formě,. Okruh pramenů práva obchodních společností není taxativně vymezen právními předpisy. Základními prameny budou předpisy soukromého práva, a to zákon o obchodních korporacích a občanský zákoník. Ve vztahu k těmto předpisům se vychází z obecného principu lex specialis derogat generali, tedy že speciální úprava ruší právní úpravu obecnou. Z tohoto pohledu je občanský zákoník subsidiárním předpisem pro situace, které nelze řešit podle zákona o obchodních korporacích. Zákon o obchodních korporacích je tedy lex specialis, který upravuje vztahy, související výhradně s obchodními korporacemi. Tímto zákonem také dochází k odklonu od tradiční bipartice obchodů, a to v návaznosti na občanský zákoník a jeho jednotnou úpravu obligací.3

Speciální ustanovení § 3 ZOK využívá pro úpravu obchodních společností princip delegace, kdy ustanovení občanského zákoníku o spolcích se použijí na obchodní korporace, jen stanoví-li tak tento zákon. Zákon o obchodních korporacích odkazuje na úpravu spolků v případě neplatnosti rozhodnutí orgánů obchodní společnosti či práva o přiznání přiměřeného zadostiučinění v případě rozhodnutí o neplatnosti rozhodnutí orgánu obchodní společnosti.

V rámci občanského zákoníku tak je nutno vždy pamatovat nejen na úpravu právnických osob, ale i obecných principů soukromého práva. Základním principem soukromého práva je princip smluvní volnosti a nezakazuje-li to zákon výslovně, mohou si osoby ujednat práva a povinnosti odchylně od zákona. Nelze sjednat ujednání, která porušují dobré mravy, veřejný pořádek nebo právo týkající se postavení osob, včetně práva na ochranu osobnosti. Právě ustanovení chránící společníky či věřitele budou v právní úpravě zákona o obchodních korporacích kogentní a nepůjde je změnit, jelikož se jedná o práva týkající se postavení osob. Dále se bude jednat o takzvané statusové otázky týkající se vzniku a zániku obchodní korporace, vymezení jednotlivých orgánů včetně pravomoci.4 Dále je nutno vykládat zákonná ustanovení tak, jak vyplývá z vlastního smyslu slov v jejich vzájemné souvislosti a z jasného úmyslu zákonodárce, a je zapovězeno dovolávat se slov právního předpisu proti jeho smyslu. Na úpravu budou dopadat i principy poctivého obchodního styku, kdy každý má povinnost jednat v právním styku poctivě, a zákazu zneužití práv, kdy nikdo nesmí těžit ze svého nepoctivého nebo protiprávního činu. V rámci soukromého práva se presumuje domněnka poctivého jednání a jednání v dobré víře.

Při aplikaci zákonných ustanovení tvoří nejobecnější úpravu právě principy soukromého práva vymezené v občanském zákoníku, následuje obecná úprava právnických osob (118 až 209 ObčZ), obecná úprava korporací (210 až 213 ObčZ), obecná úprava zákona o obchodních korporacích (1–94 ZOK) a zvláštní úprava jednotlivých obchodních společností (95–551 ZOK). Samotná úprava zákona o obchodních korporacích věnuje značnou pozornost regulaci pravidel dobré správy obchodních společností.

V rámci vnitrostátního práva dopadají na úpravu i zvláštní předpisy, přičemž lze zmínit zákon o auditorech, v rámci vytváření výboru pro audit, zákon o veřejných rejstřících, upravující zápis obchodních společností, živnostenský zákon, upravující podmínky podnikání obchodních společností, zákon o účetnictví, zákon o přeměnách obchodních společností a družstev, zákon o nabídkách převzetí a další.

Na obchodní společnosti se neaplikuje jen vnitrostátní úprava, ale nelze zapomínat na úpravu evropskou, která upravuje nařízeními nadnárodní formy společností a směrnicemi sjednocuje národní úpravu práva obchodních společností. Některé aspekty evropského práva obchodních společností jsou kodifikovány ve směrnici (EU) 2017/11325, jejímž cílem je vytvořit účinný rámec správy a řízení společností a pozitivní podnikatelské prostředí na vnitřním trhu v celé EU. Harmonizace vnitrostátní právní úpravy obchodních společností vedla k vytvoření některých minimálních norem a týká se oblastí, jako je ochrana zájmů a práv akcionářů, pravidla nabídek převzetí pro akciové společnosti, zpřístupnění informací o pobočkách, fúze a rozdělování společností, minimální pravidla pro společnosti s ručením omezeným s jediným společníkem, účetní výkaznictví a účetnictví, snadnější a rychlejší přístup veřejnosti k informacím o společnostech a povinnosti společností zveřejňovat určité údaje. Právní úpravu výkonu přeshraničních akcionářských práv normuje směrnice (EU) 2017/8286, která podporuje angažovanost akcionářů a zavádí požadavky týkající se identifikace akcionářů, předávání informací, usnadnění výkonu práv akcionářů, transparentnosti institucionálních investorů, správců aktiv a zmocněných poradců, odměňování členů orgánů společností a transakcí se spřízněnými stranami.

Finanční otázky a výkaznictví sjednocují směrnice 2006/43/ES7 a 2013/34/EU.8

V rámci zásad dobré správy je nutno zdůraznit zásadu rovnosti, jakožto základní zásadu soukromého práva. Dále je nutno v rámci pravidel dobré správy vypíchnout princip ochrany společníků, a to nejen mezi vlastníky a výkonným managementem, ale i na konflikty mezi společníky, zejména mezi většinovými a menšinovými.9

Na závěr je nutno zmínit i ochranu společníka v soudním řízení. S ohledem na ochranu společníků a jejich informační deficit, přenáší zákon o obchodních korporacích ve sporech mezi společníkem a korporací nebo ve sporech, kdy společník zastupuje korporaci, důkazní břemeno na povinnou osobu. V případě výjimečných okolností může soud zvážit, že důkazní břemeno nepřenese, pokud by to na povinné osobě nešlo spravedlivě požadovat, např. v situaci, kdy není dán informační deficit.10

3 Havel, B. a kol. Zákon o obchodních korporacích s aktualizovanou důvodovou zprávou. Ostrava: Sagit, 2012, s. 20.

4 Štenglová, I., Havel, B., Cíleček, F., Kuhn, P., Šuk, P. Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, ISBN: 978–80–7400–480–3, s. 4.

5 Směrnice Evropského parlamentu a Rady (EU) 2017/1132 ze dne 14. června 2017, o některých aspektech práva obchodních společností.

6 Směrnice Evropského parlamentu a Rady (EU) 2017/828 ze dne 17. května 2017, kterou se mění směrnice 2007/36/ES, pokud jde o podporu dlouhodobého zapojení akcionářů.

7 Směrnice Evropského parlamentu a Rady 2006/43/ES ze dne 17. května 2006, o povinném auditu ročních a konsolidovaných účetních závěrek, o změně směrnic Rady 78/660/EHS a 83/349/EHS a o zrušení směrnice Rady 84/253/EHS.

8 Směrnice Evropského parlamentu a Rady 2013/34/EU ze dne 26. června 2013, o ročních účetních závěrkách, konsolidovaných účetních závěrkách a souvisejících zprávách některých forem podniků, o změně směrnice Evropského parlamentu a Rady 2006/43/ES a o zrušení směrnic Rady 78/660/EHS a 83/349/EHS.

9 Srov. KRAAKMAN, R.H.et al. The anatomy of corporate law: a comparative and functional approach. 2nd ed. Oxford: Oxford University Press, 2009, s. 36.

10 Štenglová, I., Havel, B., Cíleček, F., Kuhn, P., Šuk, P. Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, ISBN: 978–80–7400–480–3, s. 13.

3.Obecná úprava obchodních společností

Zákon o obchodních korporacích rozlišuje mezi osobními společnostmi a kapitálovými společnostmi. Každá skupina má určité společné charakteristiky, přičemž každá ze čtyř typů obchodních společností i v rámci dané skupiny má určité odlišnosti. Výčet obchodních společností je taxativní a nelze rozšiřovat. Zákon o obchodních korporacích tak reaguje na skutečnost, že všechny čtyři regulované obchodní společnosti vykazují určité odlišnosti a ani u společností v kategorii osobních či kapitálových nejsou jednotlivá pravidla určená pro společnosti shodná. V rámci principu ochrany společníků a věřitelů přináší zákon přísnější pravidla pro kapitálové společnosti.

Osobní společnosti mohou být založeny jen za podnikatelským účelem nebo za účelem správy vlastního majetku. Charakteristickým znakem osobních společností je solidární ručení společníků celým svým majetkem a jejich osobní účast na podnikání osobní obchodní společnosti bez povinnosti vnést vklad. Výjimkou z tohoto pravidla je postavení komanditistů, jejichž postavení se blíží spíše společníkům kapitálových společností, kteří ručí pouze omezeně do výše svého nesplaceného vkladu. Zařazení k. s. jako ryze osobní společnosti však není některými autory zcela bez výhrad přijímáno a považují ji spíše za společnost smíšenou, neboť vykazuje jak znaky společností osobních, tak i znaky společností kapitálových.11 V osobních společnostech mohou mít společníci pouze jeden podíl, ale toto neplatí pro podíl komanditisty. V osobních společnostech nemůže být podíl vtělen do cenného papíru.

Kapitálové společnosti mohou být založeny jak za podnikatelským, tak nepodnikatelským účelem. Společník se na kapitálových společnostech podílí svým majetkem v podobě vkladu a své podnikatelské riziko do výše svého vkladu. Kapitálová společnost může být i jednočlennou společností, tedy vznikne tak, že ji založí jediný zakladatel nebo se všechny podíly soustředí v rukou jediného společníka. Společníci mohou nabývat v kapitálových společnostech více podílů a podíl společníka v kapitálové společnosti může být představován cenným papírem.

Ručení společníků za dluhy společnosti je z pohledu výběru právní formy obchodní společnosti právě tou otázkou, která má při samotném zvažování zpravidla klíčový význam.

Tato skutečnost je v obecné rovině dána velkou mírou rizika v případě osobních společností, naopak u kapitálových společností je uplatňován institut omezeného ručení, který s sebou nese spíše ochranu společníků před věřiteli společnosti.12

3.1Vklad do obchodní společnosti

3.1.1Pojem vkladu

Vklad vyjadřuje v penězích hodnotu předmětu vkladu do základního kapitálu obchodní korporace. U akciové společnosti se vklad označuje jako jmenovitá nebo účetní hodnota akcie.

Předmětem vkladu je věc, kterou se společník nebo budoucí společník, kterého zákon označuje jako vkladatele, zavazuje vložit do obchodní korporace za účelem nabytí nebo zvýšení účasti v ní, čímž splní svou vkladovou povinnost. Vklady se dělí na peněžité, které se plní splacením v penězích, a nepeněžité, jimiž je vnášena penězi ocenitelná věc. Nepeněžité vklady musí být oceněny a nesmí jimi být práce a služby, přičemž toto omezení neplatí pro osobní společnosti. Dále nesmí být předmětem vkladu pohledávka společníka za kapitálovou společností do této společnosti s výjimkou zvyšování základního kapitálu a udělení souhlasu valné hromady. V rámci akciové společnosti je definován pojem emisního kurzu, kterým se rozumí vklad a případné emisní ážio a v rámci společnosti s ručením omezeným je upraveno vkladové ážio, což je rozdíl mezi cenou nepeněžitého vkladu určeného posudkem znalce a výší vkladu společníka. U společníka s peněžitým vkladem je vkladovým ážiem rozdíl mezi emisním kursem a vkladem, kdežto u společníka s nepeněžitým vkladem je jím rozdíl mezi cenou nepeněžitého vkladu určenou posudkem znalce a výší jeho vkladu. 13 V rámci emisního kurzu nelze sjednat ani vyplácet úroky. Po dobu trvání obchodní korporace ani po jejím zrušení nemá společník právo na vrácení předmětu vkladu.

Vkladatel je povinen splnit vkladovou povinnost ve lhůtě a způsobem určeným tímto zákonem a společenskou smlouvou.

3.1.2Správce vkladů

Před vznikem obchodní korporace přijímá a spravuje splacené nebo vnesené předměty vkladů nebo jejich části společenskou smlouvou pověřený správce vkladů a správcem vkladů může být i zakladatel nebo některý ze zakladatelů. Správce vkladů vykonává svou činnost na základě písemného příkazu. Je povinen správcovskou činnost vykonávat s péčí řádného hospodáře.

Peněžité vklady jsou spláceny na zvláštní účet u banky nebo spořitelního a úvěrního družstva, který zřídí správce vkladu. Banka s těmito prostředky neumožní nakládat dříve, než kapitálová společnost vznikne. Peněžitý vklad do společnosti s ručením omezeným lze splatit i jiným způsobem, nepřesáhne-li výše všech peněžitých vkladů v souhrnu 20 000 Kč.

Nepeněžitý vklad se do kapitálové společnosti vnese před jejím vznikem a způsoby vnesení se liší podle věci, která je vnášena. Je-li nepeněžitým vkladem nemovitá věc, je předmět vkladu vnesen tak, že vkladatel předá správci vkladů nemovitou věc a písemné prohlášení s úředně ověřeným podpisem o vnesení nemovité věci. Je-li nepeněžitým vkladem movitá věc, je předmět vkladu vnesen předáním věci správci vkladů, ledaže společenská smlouva určí jinak. Není-li z povahy věci možné faktické předání movité věci, je předána odevzdáním datových nebo jiných nosičů, které zachycují předávanou věc, a dokumentace, která zachycuje povahu, obsah a jiné skutečnosti důležité pro možnost využití nepeněžitého vkladu. Je-li nepeněžitým vkladem závod nebo jeho část, je předmět vkladu vnesen účinností smlouvy o vkladu. Na smlouvu o vkladu závodu nebo jeho části se použijí přiměřeně ustanovení občanského zákoníku o koupi. Je-li nepeněžitým vkladem pohledávka, je předmět vkladu vnesen účinností smlouvy o vkladu pohledávky. Na smlouvu o vkladu pohledávky se použijí přiměřeně ustanovení občanského zákoníku o postoupení pohledávky. Vkladatel ručí za její dobytnost do výše jejího ocenění. V ostatních případech je nepeněžitý vklad vnesen účinností smlouvy o vkladu mezi vkladatelem a správcem vkladů.

Správce vkladů vydá tomu, kdo je oprávněn podat návrh na zápis do obchodního rejstříku, písemné prohlášení o splnění vkladové povinnosti nebo její části jednotlivými vkladateli. Prohlášení se přikládá k návrhu na zápis do obchodního rejstříku. V případě, že správce vkladu uvede v prohlášení vyšší částku, než ve které byla vkladová povinnost splněna, ručí věřitelům obchodní korporace za její dluhy až do výše tohoto rozdílu. Ručení správce vkladů zaniká, nebyla-li pohledávka vůči obchodní korporaci uplatněna u soudu do 5 let od vzniku obchodní korporace. Odpovědnost správce nelze omezit.

Obchodní společnosti nabývají vlastnické právo k předmětu vkladu okamžikem svého vzniku s výjimkou věcí, k nimž se vlastnické právo nabývá zápisem do příslušného seznamu, např. vlastnické právo k nemovitým věcem zapisovaným do katastru nemovitostí. Vlastnické právo k věcem, k nimž se vlastnické právo nabývá zápisem do příslušného seznamu, nabývá obchodní korporace zápisem vlastnického práva do příslušného seznamu na základě prohlášení správce vkladu. Po vzniku obchodní korporace jí správce vkladů předá předměty vkladů i s plody a užitky.

Nepřejde-li na obchodní korporaci vlastnické právo k nepeněžitému vkladu, který je vnesen, uhradí vkladatel jeho cenu v penězích podle ocenění uvedeného ve společenské smlouvě a obchodní korporace převzatý předmět vkladu vrátí. Pokud cena nepeněžitého vkladu nedosáhne v den, kdy k němu obchodní korporace nabyla vlastnické právo, výše ocenění uvedeného ve společenské smlouvě, vkladatel doplatí rozdíl v penězích.

Převede-li vkladatel podíl na jiného, ručí za splnění vkladové povinnosti nabyvatel podílu s výjimkou akcií obchodovaných na evropském regulovaném trhu.

Vklady vložené do obchodních společností tvoří ve svém souhrnu základní kapitál.

3.2Podíl

V obecné části je dále vymezen podíl na obchodní společnosti, který představuje účast společníka v obchodní společnosti a práva a povinnosti z této účasti plynoucí. Obchodní společnost může nabýt vlastní podíl, pokud tak stanoví zákon. Podíl představuje míru práv a povinností společníka na společnosti.

Zákon o obchodních korporacích rozlišuje:

– podíl na zisku,

– podíl na likvidačním zůstatku,

– vypořádací podíl.

3.2.1Podíl na zisku

Podíl na zisku se stanoví na základě řádné nebo mimořádné účetní závěrky schválené nejvyšším orgánem obchodní společnosti. Na základě řádné nebo mimořádné účetní závěrky schválené nejvyšším orgánem obchodní korporace lze rozdělit zisk a jiné vlastní zdroje do konce účetního období následujícího po účetním období, za něž byla účetní závěrka sestavena.

Zákon o obchodních korporacích umožňuje od 1. 1. 2021 rozdělit výsledek hospodaření posledního účetního období zvýšený o výsledek hospodaření minulých let, zvýšený o ostatní fondy, které lze užít dle rozhodnutí společností, snížený o příděl do rezervního fondu, snížený o příděl do jiných fondů zřízených dle zákona, snížený o částku neodepsaných nákladů na vývoj, pokud jsou v aktivech. Zisk se primárně rozděluje mezi společníky, přičemž ustanovení je dispozitivní a lze to upravit ve společenské smlouvě odchylně.

V rámci omezení přivození úpadku zákon o obchodních korporacích zapovídá vyplatit zisk v případech, kdy vlastní kapitál vyplývající z řádné nebo mimořádné účetní závěrky nebo vlastní kapitál po tomto rozdělení se sníží pod výši upsaného základního kapitálu zvýšeného o fondy, které nelze podle zákona nebo společenské smlouvy rozdělit, nebo by si obchodní společnost rozdělením zisku způsobila úpadek.

O vyplacení podílu na zisku a na jiných vlastních zdrojích rozhoduje statutární orgán. Je-li rozdělení v rozporu se zákonem, podíly na zisku nebo jiných vlastních zdrojích se nevyplatí. Má se za to, že ti členové statutárního orgánu, kteří s vyplacením v rozporu se zákonem souhlasili, nejednali s péčí řádného hospodáře. Pak mohou odpovídat věřitelům obchodní korporace a nejednali s principy dobré správy společností.

Splatnost rozděleného zisku je odchylná v osobních a kapitálových společnostech. V osobních společnostech je podíl na zisku splatný do 6 měsíců od konce účetního období a v kapitálových společnostech do 3 měsíců ode dne, kdy bylo přijato rozhodnutí nejvyššího orgánu obchodní korporace o jeho rozdělení. Tato pravidla jsou opět dispozitivní. Vyplacený podíl na zisku se nevrací, ledaže osoba, které byl podíl na zisku vyplacen, věděla nebo měla vědět, že při vyplacení byly porušeny podmínky stanovené zákonem.

Zákon o obchodních korporacích připouští taktéž výplatu zálohy na podíl na zisku. Zálohu na podíl na zisku lze vyplácet jen na základě mezitímní účetní závěrky, ze které vyplyne, že obchodní korporace má dostatek zdrojů na rozdělení zisku. Součet záloh na podíl na zisku nemůže být vyšší, než kolik činí součet výsledku hospodaření běžného účetního období, výsledku hospodaření minulých let a ostatních fondů tvořených ze zisku, které může obchodní korporace použít podle svého uvážení, snížený o příděly do rezervních a jiných fondů v souladu se zákonem a společenskou smlouvou. Záloha na podíl na zisku se vrací do 3 měsíců ode dne, kdy řádná nebo mimořádná účetní závěrka byla nebo měla být schválena, ledaže částka zisku k rozdělení vyplývající z řádné nebo mimořádné účetní závěrky dosahuje alespoň součtu záloh na podíl na zisku vyplacených v souladu se zákonem a nejvyšší orgán rozhodl o rozdělení této částky. V případě, že dojde k převodu obchodního podílu, vrací zálohu nabyvatel obchodního podílu, a měl by tak zohlednit tuto skutečnost v ceně podílu.

3.2.2Vypořádací podíl

V případě, že společníkovi zaniká účast ve společnosti za jejího trvání bez právního nástupce, vzniká společníkovi právo na vypořádání, tedy právo na vypořádací podíl. Způsob určení výše vypořádacího podílu může určit společenská smlouva. V případě, že společenská smlouva nestanoví způsob určení výše vypořádacího podílu, stanoví se ke dni zániku účasti společníka v obchodní korporaci, a to z vlastního kapitálu zjištěného z mezitímní, řádné nebo mimořádné účetní závěrky sestavené ke dni zániku účasti společníka v obchodní korporaci. Pokud by se podstatně lišila reálná hodnota majetku společnosti od jeho ocenění v účetnictví, tak se určí z reálné hodnoty majetku snížené o výši dluhů vykázaných v účetní závěrce ke dni zániku účasti na společnosti. Vypořádací podíl se určí poměrem podílů společníků u jednotlivých forem obchodních korporací. Vypořádací podíl se vyplácí v penězích bez zbytečného odkladu poté, co je nebo mohla být zjištěna jeho výše, přičemž ustanovení je opět dispozitivní a společenská smlouva může určit lhůtu jinou.

3.2.3Podíl na likvidačním zůstatku

Při zrušení obchodní korporace s likvidací má každý společník právo na podíl na likvidačním zůstatku. Podíl na likvidačním zůstatku se vyplácí v penězích, ale společenská smlouva či dohoda společníků může určit i jiný způsob výplaty.

Likvidační zůstatek se rozdělí mezi společníky nejprve do výše, v jaké splnili svou vkladovou povinnost. Nestačí-li likvidační zůstatek na toto rozdělení, podílejí se společníci na likvidačním zůstatku v poměru k výši svých splacených či vnesených vkladů.

Zbytek likvidačního zůstatku se rozdělí mezi společníky rovným dílem a u kapitálových společností a družstva podle jejich podílů. Likvidátor vyplatí podíl na likvidačním zůstatku bez zbytečného odkladu po schválení návrhu na použití likvidačního zůstatku. Není-li návrh použití likvidačního zůstatku schválen, rozhodne o jeho rozdělení soud na návrh likvidátora nebo společníka.

Při zrušení obchodní korporace s likvidací ručí společníci za její dluhy po jejím zániku do výše svého podílu na likvidačním zůstatku, nejméně však v rozsahu, v němž ručili za jejího trvání. Mezi sebou se společníci vyrovnají stejným způsobem jako při ručení za trvání společnosti. Jestliže společníci za trvání společnosti za dluhy společnosti neručili, vypořádají se mezi sebou podle poměru svých podílů ke dni zániku společnosti.

3.2.4Omezení výplaty zdrojů společnosti

V rámci omezení přivození úpadku zákon o obchodních korporacích zapovídá vyplatit zisk v případech, kdy vlastní kapitál vyplývající z řádné nebo mimořádné účetní závěrky nebo vlastní kapitál po tomto rozdělení se sníží pod výši upsaného základního kapitálu zvýšeného o fondy, které nelze podle zákona nebo společenské smlouvy rozdělit, nebo by si obchodní společnost rozdělením zisku způsobila úpadek.

Kromě omezení výplaty podílu na zisku omezuje zákon o obchodních společnostech bezúplatné plnění společníkovi nebo osobě jemu blízké s výjimkou:

– obvyklých příležitostných darů,

– věnování učiněného v přiměřené výši na veřejně prospěšný účel,

– plnění, kterým bylo vyhověno mravnímu závazku nebo ohledům slušnosti, nebo

– výhodou poskytovanou obchodní korporací podle zákona.

3.2.5Nakládání s podílem

V obecné části zákon o obchodních korporacích upravuje přechod a rozdělení podílu na obchodní společnosti. U jednotlivých společností ustanovení rozvádí a reguluje taktéž otázku převodu obchodního podílu. Převod podílu je činěn na základě právního jednání a k přechodu dochází na základě právní skutečnosti. Převod obchodního podílu je zapovězen u společníka veřejné obchodní společnosti a u komplementáře v komanditní společnosti. Převod je zákonem umožněn u komanditisty a společníků kapitálových společností za zákonných či smluvených pravidel.

Podíl na společnosti přechází, není-li přechod omezen společenskou smlouvou:

– smrtí přechází na dědice,

– zánikem společníka přechází na právního nástupce.

U akciové společnosti a bytového družstva se omezení přechodu podílu zakazuje. U veřejné obchodní společnosti musí přechod podílu připouštět společenská smlouva. Od přechodu obchodního podílu, který se děje na základě právní události, tj. skutečnosti nezávislé na vůli, je nutno odlišovat převod obchodního podílu, který vyžaduje projev vůle společníka. Nedohodnou-li se dědicové v době řízení o dědictví na výkonu práv spojených s podílem, který je předmětem pozůstalosti, a není-li ustanoven správce této části pozůstalosti, ustanoví takového správce soud, který projednává pozůstalost, na návrh obchodní korporace nebo některého z dědiců. Správce pozůstalosti je oprávněn vykonávat všechna práva spojená s podílem.

Podíl může být rozdělen, přičemž nelze rozdělit podíl společníka ve veřejné obchodní společnosti a podíl komplementáře v komanditní společnosti. Podíl komanditisty a společníka společnosti s ručením omezeným lze rozdělit pouze s převodem podílu a se souhlasem nejvyššího orgánu obchodní společnosti.

11 Štenglová, I., Havel, B., Cileček, F. a kol. Zákon o obchodních korporacích. Praha: C. H. Beck, 2013, s. 2–3.

12 Pokorná, J., Holejšovský, J., Lasák, J., Pekárek, M. a kol. Obchodní společnosti a družstva. Praha: C. H. Beck, 2014, str. 4.

13 Chalupa, I., Reiterman, D., Grinc, J. Obchodní korporace. Veřejná obchodní společnost. Komanditní společnost. Společnost s ručením omezeným. Základy soukromého práva VII. 1. vydání. Praha: C. H. BECK, 2017, str. 129.

4.Orgány obchodních společností

4.1Dělení orgánů

Orgány obchodních společností se dělí podle působnosti na nejvyšší, statutární a kontrolní. Podle počtu členů se orgány dělí na individuální a kolektivní. Taktéž lze dělit orgány obchodních společností na obligatorní a fakultativní. Fakultativním orgánem je dozorčí rada u společnosti s ručením omezeným nebo výbor pro odměňování či výbor pro nominaci členů do výboru pro audit dle pravidel dobré správy společností. Ostatní orgány jsou obligatorní dle zákona o obchodních korporacích nebo zákona o auditorech.

Nejvyšším orgánem osobních společností jsou všichni společníci a u kapitálových společníků se je nejvyšším orgánem valná hromada. Obchodní společnost je povinna uchovávat po celou dobu své existence zápisy z jednání nejvyššího orgánu i s přílohami. Do působnosti nejvyššího orgánu spadají otázky změn společenské smlouvy či stanov, volba či odvolávání ostatních orgánů, rozdělování ztráty a schvalování právních jednání ovlivňujících jmění obchodní společnosti.

Statutárnímu orgánu náleží veškerá působnost, kterou zakladatelské právní jednání, zákon nebo rozhodnutí orgánu veřejné moci nesvěří jinému orgánu právnické osoby. Statutárnímu orgánu náleží jednak oprávnění jednat za obchodní společnost, dále oprávnění řídit vnitřní chod společnosti, kdy je mu svěřeno obchodní vedení společnosti, tj., rozhodování o finančních, provozních záležitostech, rozhodování pracovněprávních otázek, přemísťování společnosti, nakládání s majetkem společnosti.14 Statutárním orgánem osobní společnosti je každý její společník. Statutárním orgánem společnosti s ručením omezeným je každý jednatel, ledaže společenská smlouva určí, že více jednatelů tvoří kolektivní orgán. Statutárním orgánem akciové společnosti je představenstvo nebo správní rada.

Kontrolním orgánem obchodní korporace se pro potřeby tohoto zákona rozumí dozorčí rada, kontrolní komise nebo jiný obdobný orgán. Posilováním kontrolních mechanismů a podporou dodržování etických pravidel dobré správy společností vyvažuje negativní aspekty odděleného řízení společnosti od vlastnictví vloženého majetku.

Člen statutárního orgánu může zastupovat právnickou osobu ve všech záležitostech. Náleží-li působnost statutárního orgánu více osobám, tvoří kolektivní statutární orgán. Neurčí-li zakladatelské právní jednání, jak jeho členové právnickou osobu zastupují, činí tak každý člen samostatně. Vyžaduje-li zakladatelské právní jednání, aby členové statutárního orgánu jednali společně, může člen právnickou osobu zastoupit jako zmocněnec samostatně, jen byl-li zmocněn k určitému právnímu jednání. Nemá-li statutární orgán dostatečný počet členů potřebný k rozhodování, jmenuje na návrh toho, kdo osvědčí právní zájem, chybějící členy soud na dobu, než budou noví členové povoláni postupem určeným v zakladatelském právním jednání; jinak soud jmenuje právnické osobě opatrovníka, a to i bez návrhu, kdykoli se o tom při své činnosti dozví. Omezení jednatelského oprávnění orgánu obchodní korporace společenskou smlouvou nebo jiným ujednáním nebo rozhodnutím orgánu obchodní korporace nejsou vůči třetím osobám účinná, i když byla zveřejněna.

Kromě statutárního orgánu mohou jednat za společnost její zaměstnanci v rozsahu obvyklém vzhledem k jejich zařazení nebo funkci; přitom rozhoduje stav, jak se jeví veřejnosti. Co je stanoveno o zastoupení právnické osoby zaměstnancem, platí obdobně pro zastoupení právnické osoby jejím členem nebo členem jiného orgánu nezapsaného do veřejného rejstříku. Omezení zástupčího oprávnění zaměstnance vnitřním předpisem právnické osoby má účinky vůči třetí osobě, jen muselo-li jí být známo.

Obchodní společnost dále může zastupovat ve věcech odštěpného závodu zapsaného do obchodního rejstříku vedoucí odštěpného závodu, který je oprávněn zastupovat podnikatele ve všech záležitostech týkajících se odštěpného závodu ode dne, ke kterému byl jako vedoucí odštěpného závodu zapsán do obchodního rejstříku.

Jelikož je obchodní společnost podnikatelem, zavazuje obchodní společnost i jednání jiné osoby v její provozovně, pokud byla třetí osoba v dobré víře, že jednající osoba je k jednání oprávněna.

Člen statutárního orgánu je povinen nad zákonnými zástupci vykonávat náležitý dohled a kontrolovat jejich jednání s péčí řádného hospodáře. Pokud by kontrolu nevykonával, nevykonával by svou funkci s péčí řádného hospodáře.

Kontrolním orgánem obchodní korporace se pro potřeby tohoto zákona rozumí dozorčí rada, kontrolní komise nebo jiný obdobný orgán. Posilováním kontrolních mechanismů a podporou dodržování etických pravidel dobré správy společností vyvažuje negativní aspekty odděleného řízení společnosti od vlastnictví vloženého majetku.

4.2Členství v orgánech

4.2.1Úvod

Kdo přijme funkci člena voleného orgánu, zavazuje se, že ji bude vykonávat s nezbytnou loajalitou i s potřebnými znalostmi a pečlivostí. Má se za to, že jedná nedbale, kdo není této péče řádného hospodáře schopen, ač to musel zjistit při přijetí funkce nebo při jejím výkonu, a nevyvodí z toho pro sebe důsledky.

Člen voleného orgánu je povinen funkci vykonávat osobně. Členem orgánu musí být také osoba bezúhonná podle zákona o živnostenském podnikání a nesmí u ní existovat překážka provozování živnosti. Členem orgánu tak nemůže být osoba, na jejíž majetek byl prohlášen konkurs, ode dne prodeje závodu či ukončení prodeje závodu, a to po dobu 3 let od zrušení konkursu z důvodu, že majetek dlužníka je zcela nepostačující pro uspokojení věřitelů. V případě, že byl konkurs zrušen z jiného důvodu, končí překážka právní mocí rozhodnutí o zrušení konkursu. Překážka provozování živnosti je dána dále u osoby, které byl uložen zákaz činnosti a dále po dobu 3 let ode dne nabytí právní moci rozhodnutí o zrušení koncese pro stejnou živnost. Překážka provozování živnosti platí u poskytování služeb a pro služby s virtuálními aktivy nebo činnosti účetních poradců, vedení účetnictví, vedení daňové evidence, které nemůže provozovat právnická osoba, jejíž skutečný majitel není bezúhonný.

Budoucí člen voleného orgánu má informační povinnost, zda ohledně jeho majetku nebo majetku obchodní korporace, v níž působí nebo působil v posledních 3 letech jako člen voleného orgánu, bylo vedeno insolvenční řízení anebo zda u něho není dána překážka výkonu funkce.

Členem voleného orgánu může být jak fyzická, tak právnická osoba. Je-li členem voleného orgánu kapitálové společnosti nebo družstva právnická osoba, zmocní bez zbytečného odkladu jedinou fyzickou osobu, která splňuje požadavky a předpoklady pro výkon funkce stanovené zákonem pro samotného člena voleného orgánu, aby ji v orgánu zastupovala. Zástupce právnické osoby, která je členem voleného orgánu obchodní korporace, nahradí újmu jím způsobenou obchodní korporaci společně a nerozdílně s právnickou osobou, kterou zastupuje.

V případě, že člen orgánu způsobil obchodní společnosti škodu, je povinen tuto škodu nahradit a do výše škody ručí věřiteli obchodní společnosti, pokud se věřitel plnění na obchodní společnosti nemůže domoci.

Funkce člena voleného orgánu může být ukončena uplynutím funkčního období, odvoláním nebo odstoupením člena voleného orgánu, což je jeho právo. Výkon funkce končí dnem, kdy odstoupení projednal nebo měl projednat orgán, který ho zvolil, přičemž tato otázka může být upravena společenskou smlouvou odlišně. Příslušný orgán je povinen projednat odstoupení bez zbytečného odkladu, nejpozději však na nejbližším zasedání poté, co bylo odstoupení obchodní korporaci doručeno. Odstupující člen, který nebyl zvolen orgánem obchodní korporace, oznámí své odstoupení orgánu, jehož je členem, a jeho funkce končí dnem, kdy odstoupení projednal nebo měl projednat orgán, jehož je členem. Jestliže odstupující člen oznámí své odstoupení na zasedání příslušného orgánu, končí výkon funkce uplynutím 2 měsíců po takovém oznámení, neschválí-li příslušný orgán na jeho žádost jiný okamžik zániku funkce. Vykonává-li působnost valné hromady jediný společník, končí výkon funkce uplynutím 2 měsíců ode dne doručení oznámení odstoupení jedinému společníkovi, neschválí-li na žádost odstupujícího člena jiný okamžik zániku funkce.

4.2.2Rozhodování orgánů obchodní společnosti

Rozhodnutí orgánu obchodní korporace působí vůči obchodní korporaci okamžikem přijetí. Rozhodnutí jediného společníka v působnosti orgánu obchodní korporace je vůči ní účinné, jakmile jí dojde. Vůči třetím osobám působí rozhodnutí orgánu obchodní korporace od okamžiku, kdy se o něm dozvěděly nebo dozvědět mohly.

Zákon o obchodních korporacích upravuje zvlášť zdánlivá rozhodnutí přijatá orgány obchodních společností a vylučuje obecnou úpravu občanského zákoníku o zdánlivém právním jednání, o neplatnosti právních jednání, omylu a následcích neplatnosti právního jednání se na rozhodnutí orgánu obchodní korporace s výjimkou povinnosti nahradit újmu způsobenou neplatným právním jednáním.

Na rozhodnutí orgánu obchodní společnosti, které mění stanovy tak, že jejich obsah odporuje donucujícím ustanovením zákona, se hledí jako by nebylo přijato. Dále se hledí na rozhodnutí orgánu obchodní společnosti jako by nebylo přijato také tehdy, je-li jeho obsah neurčitý nebo nesrozumitelný anebo zavazuje-li k nemožnému plnění.

Rozhodnutí orgánu obchodní společností, které není osvědčeno veřejnou listinou v případech vyžadovaných zákonem o obchodních korporacích, nemá právní účinky, není-li osvědčeno veřejnou listinou sepsanou nejpozději do 60 dnů ode dne jeho přijetí.

4.2.3Pravidla jednání členů orgánů

Členové orgánu jsou povinni podle § 51 a násl. ZOK jednat:

– pečlivě a s potřebnými znalostmi,

– s nezbytnou loajalitou,

– s péčí řádného hospodáře,

– v souladu s pravidly o střetu zájmů.

Pečlivě a s potřebnými znalostmi jedná ten, kdo mohl při podnikatelském rozhodování v dobré víře rozumně předpokládat, že jedná informovaně a v obhajitelném zájmu obchodní korporace; to neplatí, pokud takovéto rozhodování nebylo učiněno s nezbytnou loajalitou. Člen statutárního orgánu může nejvyšší orgán požádat o udělení pokynu; není dotčena povinnost jednat s péčí řádného hospodáře. Toto ustanovení tak zavádí do právní úpravy pravidlo podnikatelského úsudku (business judgement rule), které dává možnost jednajícímu orgánu, aby prokazoval, že v rámci rozhodování jednal lege artis, a tedy nenese odpovědnost za případnou újmu. Předpokládá se, že výkon podnikatelské činnosti je rizikový a člen orgánu nemůže odpovídat za neúspěch, který by neměl příčinu v zanedbání jeho povinností.

Při posouzení, zda člen voleného orgánu jednal s péčí řádného hospodáře, se vždy přihlédne k péči, kterou by v obdobné situaci vynaložila jiná rozumně pečlivá osoba, byla-li by v postavení člena obdobného orgánu obchodní korporace. Je nutno připomenout, že na člena orgánu je přeneseno důkazní břemeno ohledně skutečnosti, že jednal s péčí řádného hospodáře.

Osoba, která porušila povinnost péče řádného hospodáře, vydá obchodní korporaci prospěch, který v souvislosti s takovým svým jednáním získala. Není-li vydání prospěchu možné, nahradí ho povinná osoba obchodní korporaci v penězích. Vznikla-li porušením péče řádného hospodáře obchodní korporaci újma, může ji obchodní korporace vypořádat podle smlouvy uzavřené s povinnou osobou a se souhlasem nejvyššího orgánu, který vyžaduje kvalifikovanou dvoutřetinovou většinu.

Ustanovení týkající se péče řádného hospodáře se taktéž použijí na osobu, která se fakticky nachází v postavení člena voleného orgánu, přestože jím není, a bez zřetele k tomu, jaký vztah k obchodní korporaci má, a to včetně pravidel o střetu zájmů.

O péči řádného hospodáře je pojednáno v kapitole 11 a následujících, jelikož se jedná o stěžejní princip řádné správy obchodní společnosti.

Pravidla o střetu zájmů ukládají členovi orgánu obchodní společnosti, aby informoval bez zbytečného odkladu orgán, jehož je členem, a kontrolní orgán, byl-li zřízen, jinak nejvyšší orgán, o tom, že může při výkonu jeho funkce dojít ke střetu jeho zájmu se zájmem obchodní společnosti. Kontrolní nebo nejvyšší orgán může na vymezenou dobu pozastavit členu voleného orgánu při střetu zájmů, výkon jeho funkce. Člen orgánu je dále povinen informovat bez zbytečného odkladu orgán, jehož je členem, a kontrolní orgán, byl-li zřízen, jinak nejvyšší orgán obchodní společnosti, o tom, že hodlá s touto obchodní společností uzavřít smlouvu. Zároveň uvede, za jakých podmínek má být smlouva uzavřena. To platí obdobně pro smlouvy mezi obchodní korporací a osobou členovi jejího orgánu blízkou nebo osobami jím ovlivněnými nebo ovládanými.

Právní jednání, k němuž nedal souhlas nejvyšší orgán obchodní korporace v případech vyžadovaných zákonem, je neplatné; této neplatnosti se lze dovolat do 6 měsíců ode dne, kdy se o neplatnosti oprávněná osoba dozvěděla nebo dozvědět měla a mohla, nejdéle však do 10 let od dne, kdy k takovému jednání došlo. V případě, že kontrolní orgán nedá souhlas k jednáním statutárního orgánu, u kterých tento zákon nebo společenská smlouva vyžadují jeho předchozí souhlas, nebo jestliže tento orgán zakáže statutárnímu orgánu určité jednání, odpovídají namísto členů statutárního orgánu za případnou újmu způsobenou společnosti ti členové kontrolního orgánu, kteří nejednali s péčí řádného hospodáře.

Byla-li uzavřena smlouva bez zákonem požadovaného doložení znaleckého posudku nebo v rozporu s takovým posudkem, může se ten, k jehož ochraně doložení znaleckého posudku slouží, dovolávat po druhé smluvní straně vypořádání, a to do 3 měsíců ode dne, kdy se strana, které vznikla takovým uzavřením smlouvy újma, dozví, že dohodnuté protiplnění je nižší, než jaké by vyplývalo ze znaleckého posudku, nejpozději však do 10 let od uzavření smlouvy. Vypořádání se provede v penězích tak, jako by bylo dohodnuto protiplnění podle znaleckého posudku. Po marném uplynutí této lhůty může znevýhodněná smluvní strana od smlouvy odstoupit.

Úprava pravidel správy obchodních korporacích tak upravuje minimální standard dobré správy obchodních společností a upravuje kontrolní a odpovědnostní mechanismy při porušení principů dobré správy obchodních společností.

4.2.4Smlouva o výkonu funkce

Smlouvou o výkonu funkce jsou vymezena práva a povinnosti mezi obchodní korporací a členem jejího voleného orgánu a tato práva a povinnosti se řídí přiměřeně ustanoveními občanského zákoníku o příkazu. Smlouva o výkonu funkce se v kapitálové společnosti sjednává písemně a schvaluje ji, včetně jejích změn, nejvyšší orgán společnosti. Bez tohoto schválení nenabude smlouva o výkonu funkce účinnosti. Nerozhodl-li nejvyšší orgán společnosti jinak, je schválená smlouva účinná ode dne jejího uzavření, nebo ode dne vzniku funkce, podle toho, který z těchto dnů nastal později. Není-li odměňování v kapitálové společnosti sjednáno ve smlouvě o výkonu funkce, platí, že výkon funkce je bezplatný.

Jsou-li smlouva o výkonu funkce nebo v ní obsažené ujednání o odměně neplatné z důvodu na straně kapitálové společnosti nebo není-li smlouva o výkonu funkce uzavřena z důvodu překážek na straně kapitálové společnosti nebo z důvodu vyšší moci či jiné překážky vzniklé nezávisle na vůli člena voleného orgánu kapitálové společnosti anebo ji nejvyšší orgán neschválí bez zbytečného odkladu po jejím uzavření z uvedených důvodů, určí se odměna člena orgánu jako odměna obvyklá v době uzavření smlouvy nebo, nebyla-li smlouva uzavřena, jako odměna obvyklá v době vzniku funkce za činnost obdobnou činnosti, kterou člen voleného orgánu vykonával. K tomu může dojít např. tehdy, když společnost nereaguje na návrh smlouvy doručený dotčeným členem voleného orgánu, když se valná hromada, svolaná za účelem schválení smlouvy o výkonu funkce, nesejde či smlouvu (její návrh) neschválí apod. Aby bylo možné uzavřít, že důvody, pro které nebyly naplněny požadavky kladené na ujednání o odměně, nelze přičítat k tíži dotčeného člena voleného orgánu, musí tento člen učinit takové kroky, které lze po něm spravedlivě požadovat (např. doručit společnosti návrh smlouvy o výkonu funkce obsahující i ujednání o odměně, podniknout kroky potřebné k tomu, aby valná hromada či jiný příslušný orgán měl možnost smlouvu o výkonu funkce schválit apod.).15

V případě rozporu mezi smlouvou o výkonu funkce a společenskou smlouvou se použijí ujednání společenské smlouvy a byla-li smlouva o výkonu funkce schválena většinou vyžadovanou pro změnu společenské smlouvy, použijí se ujednání ve smlouvě o výkonu funkce.

Smlouva o výkonu funkce v kapitálové společnosti obsahuje také tyto údaje o odměňování:

– vymezení všech složek odměn, které náleží nebo mohou náležet členovi voleného orgánu, včetně případného věcného plnění, úhrad do systému penzijního připojištění nebo dalšího plnění,

– určení výše odměny nebo způsobu jejího výpočtu a její podoby,

– určení pravidel pro výplatu zvláštních odměn a podílu na zisku pro člena voleného orgánu, pokud mohou být přiznány, a

– údaje o výhodách nebo odměnách člena voleného orgánu spočívajících v převodu účastnických cenných papírů nebo v umožnění jejich nabytí členem voleného orgánu a osobou jemu blízkou, má-li být odměna poskytnuta v této podobě.

Další plnění lze členovi orgánu poskytnout pouze se souhlasem toho, kdo schvaluje smlouvu o výkonu funkce, a s vyjádřením kontrolního orgánu, byl-li zřízen.

Plnění podle smlouvy o výkonu funkce nebo další plnění se neposkytne, pokud výkon funkce zřejmě přispěl k nepříznivému výsledku hospodaření obchodní korporace, ledaže ten, kdo schválil smlouvu o výkonu funkce, rozhodne jinak.

Není vyloučena, aby smlouva odkazovala na pracovněprávní předpisy, ale tato ustanovení nesmí odporovat zákonu o obchodních korporacích.

4.2.5Vyloučení člena statutárního orgánu z výkonu funkce

Zákon rozlišuje několik případů, kdy soud může rozhodnout o diskvalifikaci člena orgánu.

Soud může i bez návrhu rozhodnout, že člen statutárního orgánu obchodní společnosti, který v posledních 3 letech před zahájením řízení opakovaně nebo závažně porušil své povinnosti při výkonu funkce, nesmí až po dobu 3 let od právní moci rozhodnutí o vyloučení vykonávat funkci člena statutárního orgánu jakékoli obchodní korporace. I bez návrhu rozhodne soud o vyloučení, pokud byla tomuto členovi uložena povinnost vydat majetkový prospěch nebo doplnit aktiva obchodní společnosti při úpadku podle § 66 odst. 1 ZOK.

Návrh na vydání rozhodnutí o vyloučení člena statutárního orgánu obchodní společnosti může podat každý, kdo na něm má důležitý zájem.

Soud nemusí vyloučit člena statutárního orgánu, pokud okolnosti případu dokládají, že dosavadní výkon jeho funkce v této obchodní společnosti neodůvodňuje vyloučení z výkonu funkce, a pokud by vyloučení mohlo vést k poškození oprávněných zájmů této obchodní společnosti nebo jejích věřitelů. Rozhodnutí může být vydáno jen na návrh osoby, o jejímž vyloučení soud rozhoduje, nebo dotčené obchodní společnosti.

V případě, že vyloučený člen orgánu obchodní korporace poruší zákaz uložený mu rozhodnutím o vyloučení člena statutárního orgánu, ručí za splnění všech povinností obchodní společnosti, které vznikly v době, kdy přes zákaz fakticky vykonával činnost člena jejího statutárního orgánu. Soud i bez návrhu rozhodne, že se této osobě opětovně zakazuje vykonávat funkci člena statutárního orgánu, a to až na dobu 10 let. U vyloučeného člena je dána překážka výkonu funkce ve smyslu § 156 ObčZ.16

Člen statutárního orgánu, který přispěl k úpadku obchodní korporace, má dále zvláštní povinnosti v případě úpadku obchodní společnosti a byl-li úpadek vyhlášen na základě jiného než dlužnického insolvenčního návrhu. Insolvenční soud může na návrh insolvenčního správce rozhodnout, že člen statutárního orgánu je povinen vydat do majetkové podstaty prospěch získaný ze smlouvy o výkonu funkce, jakož i případný jiný prospěch, který od obchodní korporace obdržel, a to až za období 2 let zpět před zahájením insolvenčního řízení. Byl-li v insolvenčním řízení prohlášen konkurs, může insolvenční soud rozhodnout, že člen statutárního orgánu je povinen poskytnout do majetkové podstaty plnění až do výše rozdílu mezi souhrnem dluhů a hodnotou majetku obchodní korporace; při určení výše plnění insolvenční soud přihlédne zejména k tomu, jakou měrou přispělo porušení povinnosti k nedostatečné výši majetkové podstaty. Insolvenční správce je povinen podat tento návrh, rozhodne-li o tom věřitelský výbor a spor je tzv. incidenčním sporem.

14 Srov. rozsudek Nejvyššího soudu ČR sp. zn. 31 Cdo 1993/2019, ze dne 11. 9. 2019.

15 Srov. Rozsudek Nejvyššího soudu ČR sp. zn. 27 Cdo 5340/2017, ze dne 22. 10. 2019.

16 Srov. Štenglová, I., Havel, B., Cileček, F., Kuhn, P., Šuk, P. Zákon o obchodních korporacích. 2. vydání. Praha: Nakladatelství C. H. Beck, 2017, s. 191.

5.Regulace koncernu

Zákon o obchodních korporacích v návaznosti na doporučení Winterovy zprávy zavedl koncepci podnikatelského seskupení. Ovlivnění vychází z toho, že je-li ovlivňující osoba, která svým jednáním způsobí ovlivněné osobě nebo jejím společníkům újmu, odpovídá za ni. Koncern je pevným seskupením. V případě, že nejsou dodržena pravidla péče řádného hospodáře, může vzniknout ručební povinnost. Zákon se tak snaží regulovat ekonomickou realitu a sankcionovat negativní následky. Podnikatelská seskupení totiž slouží k lepší efektivnosti řízení podnikatelských aktivit skupiny.

Podle důvodové zprávy je úprava podnikatelských seskupení vložena do části zákona sledující obecnosti obchodních korporací, a nenásleduje tedy po regulaci jednotlivých korporací. Důvodem je nejen obecnost úpravy, která dopadá na všechny obchodní korporace, ale zejména to, že ovlivnění i koncern mají přímý vliv na pravidla vnitřní správy a odpovědností, a nikoliv na strukturu korporace.

Regulace podnikatelských seskupení taktéž v širších souvislostech dopadá do oblasti dobré správy společností a jejím cílem je upravit správu a důsledky seskupení. Osobní společnosti nemohou být řízenými osobami s ohledem na způsob jejich ručení. Není třeba přes koncernové právo řešit rizika omezeného ručení osobních společností.

5.1Ovlivnění

Vlivná osoba je takový subjekt, který pomocí svého vlivu v obchodní společnosti rozhodujícím významným způsobem ovlivní chování obchodní společnosti, tedy ovlivněné osoby. V případě, že při uplatnění vlivu dojde k újmě obchodní společnosti, je povinen tuto újmu nahradit. Vyloučit může náhradu újmy v případě, že prokáže, že mohl při svém ovlivnění v dobré víře rozumně předpokládat, že jedná informovaně a v obhajitelném zájmu ovlivněné osoby.

Povinnost nahradit újmu způsobenou vlivnou osobou je stanovena nejpozději do konce účetního období, v němž újma vznikla. Vlivná osoba ručí věřitelům ovlivněné osoby za splnění těch dluhů, které jim ovlivněná osoba nemůže v důsledku ovlivnění zcela nebo zčásti splnit.

Rozhodující vliv může přímo nebo nepřímo uplatňovat ovládající osoba. Ovládanou osobou je obchodní korporace ovládaná ovládající osobou. Je-li ovládající osobou obchodní korporace, jedná se o mateřskou obchodní korporací, a je-li ovládanou osobou obchodní korporace, jedná se o dceřinou obchodní korporací. Ovlivnění může spočívat i v uplatnění jednorázového vlivu na rozdíl od ovládání, kde se vliv uplatňuje po delší období.

Řídící osoba podle § 79 ZOK upravující koncern je vždy ovládající osobou a řízená osoba podle § 79 ZOK upravující koncern je vždy ovládanou osobou. Dále je ovládající osobou většinový společník, tj. společník, který má většinu hlasů plynoucích z účasti v obchodní korporaci, pokud nenastane některá z výjimek upravených v ustanovení § 75 ZOK. Koncepce výjimek je postavena na jednotlivých domněnkách, většinový společník nemusí být ovládající osobou v případě, že se má za to, že jiná osoba je ovládající osobou, a má se za to, že tato osoba:

– může jmenovat nebo odvolat většinu osob, které jsou členy statutárního orgánu obchodní korporace nebo osobami v obdobném postavení nebo členy kontrolního orgánu obchodní korporace, jejímž je společníkem, nebo může toto jmenování nebo odvolání prosadit;

– nakládá s podílem na hlasovacích právech představujícím alespoň 40 % všech hlasů v obchodní korporaci, ledaže stejným nebo vyšším podílem nakládá jiná osoba nebo jiné osoby jednající ve shodě;

– jedná ve shodě s dalšími osobami a tyto osoby jednající ve shodě, které společně nakládají podílem na hlasovacích právech představujícím alespoň 40 % všech hlasů v obchodní korporaci, jsou osobami ovládajícími, ledaže stejným nebo vyšším podílem nakládá jiná osoba nebo jiné osoby jednající ve shodě;

– sama nebo společně s osobami jednajícími s ní ve shodě nakládá s podílem na hlasovacích právech představujícím alespoň 30 % všech hlasů v obchodní korporaci a tento podíl představoval na posledních třech po sobě jdoucích jednáních nejvyššího orgánu této osoby více než polovinu hlasovacích práv přítomných osob.

V případě, že je jednání člena voleného orgánu obchodní společnosti ovlivněno chováním vlivné nebo ovládající osoby, je nutno aplikovat pravidla o střetu zájmů a informovat o tomto jednání nejvyšší orgán, přičemž tato povinnost se netýká koncernu. V případě koncernu se taktéž neaplikuje povinnost náhrady újmy a vznik ručební povinnosti, vznikla-li újma v zájmu koncernu a byla nebo bude v rámci tohoto koncernu vyrovnána. Toto vyloučení odpovědnosti v rámci koncernu neplatí, dojde-li v důsledku jednání řídící osoby vůči řízené osobě k úpadku řízené osoby.

Zákon o obchodních korporacích stanoví, kdy se osoby jednají ve shodě na základě domněnek, a jedná se o tyto případy, kdy se má za to, že osobami jednajícími ve shodě jsou:

5.2Koncern

5.3Zpráva o vztazích